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魏耀华律师博客

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日志

 
 

资产评估的法律责任及风险控制  

2012-11-04 20:45:35|  分类: 法律文书 |  标签: |举报 |字号 订阅

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  摘要:本文对资产评估法律责任的相关理论进行了研究,分析了资产评估法律责任的主体、对象、特征、形式及构成要件,并提出了评价资产评估法律责任的一些主要问题,最后在资产评估法律责任研究的基础上,总结了几点控制资产评估风险的意见。
  
  资产评估法律责任是指评估人员在执行资产评估业务中,因过错行为导致委托人或第三方利益受损而应承担的法律后果。
  随着我国资产评估事业的发展,界定资产评估的法律责任及保护相关主体的利益,已引起社会各界的广泛关注。关于资产评估的法律责任的规定分布于各个相关的法律、法规中。但这些法律、法规的规定一般都较为原则或概括,可能会对资产评估法律责任的理解带来误解。在此,本文拟对资产评估法律责任进行较仔细的分析。
  
  一、资产评估法律责任的相关概念
  
  1、资产评估法律责任的主体
  人们常常把资产评估机构和评估人员视为法律责任的唯一主体,实际上,评估委托方或资产占有方、评估主管部门、行业协会和评估报告使用人也要承担部分法律责任。然而,涉及资产评估的相关法律、法规往往仅规定了评估机构或评估人员的法律责任,却很少或没有规定其他相关主体相应的法律责任,这样很不利于资产评估的健康发展。资产评估机构和评估人员是承担资产评估法律责任最重要的主体,但我国现行法律、法规仅指出应该由评估机构和评估人员共同承担法律责任,却没有明确各方承担责任的程度和方式。
  
  2、资产评估法律责任的对象
  资产评估法律责任对象既包括评估委托方也包括相关利益第三人。资产评估机构与评估委托方签订的业务约定书是在法律上具备效力的合同,因此,资产评估机构有直接对评估委托方承担的法律责任。而与评估机构无直接合同关系的相关利益第三人,由于其对资产评估报告有一定依赖性,因此资产评估机构也可能需要对其承担一定的责任。我国资产评估相关法律、法规目前没有对资产评估法律责任对象范围进行细分,有的法规只是笼统地将相关利益第三人确定为“所有利害关系人”。然而根据实际情况,资产评估相关利益第三人可分为受益第三人和其他第三人,而其他第三人又可以划分为预见第三人和可预见第三人。根据资产评估行为的过失的性质可以确定评估主体应承担的法律责任的对象范围。在一般过失下,对受益第三人承担法律责任,在重大过失下,对预见第三人承担法律责任,而在进行欺诈的情况下,对包括收益第三人、预见第三人和可预见第三人承担法律责任。
  
  3、资产评估法律责任的形式
  资产评估的法律责任包括民事责任、行政责任和刑事责任。其中,资产评估的民事责任为主要形式。民事责任主要是一种财产责任,具体包括赔偿损失、支付违约金、消除不良影响、赔礼道歉等。行政责任就是指行政处罚,主要包括警告、暂停执业、吊销注册资产评估师证书、禁入评估行业、撤销资产评估机构资格等。刑事责任主要是按有关法律程序判处评估人员一定期限的徒刑。资产评估法律责任的三种形式在强制程度、责任性质等方面均不相同。行政责任和刑事责任的强制性较强,民事责任的强制性较弱,而行政责任和刑事责任主要是一种惩罚性责任,民事责任主要是一种补偿性责任。
  
  4、资产评估法律责任的特性
  首先,承担法律责任的评估人员一般是指注册资产评估师,而对于其他评估人员,注册资产评估师应负有指导、监督义务。其次,评估人员只对执行业务中的过错行为承担法律责任。如果评估人员在执业中严格按照评估规范和准则的要求,实施了充分的评估操作程序,出具了独立、客观、公正的资产评估报告,则表明评估人员没有过错行为,因而也就不应承担任何法律责任。再次,资产评估的法律责任的对象具有一定的广泛性,受害人既可能是委托人,也可能是委托人之外的第三人,而任何一个利益受损人都有权利对评估机构和评估人员进行起诉。资产评估的职业特点决定了其对社会公众担负着重要的社会责任,因此评估人员必须以独立的立场对企业或其他经济组织的资产进行客观的评估,并出具公正的资产评估报告。最后,资产评估应负的民事责任,其行为主体和责任主体存在分离性。评估人员是资产评估的法律责任的行为主体,资产评估机构则是责任主体。有关法规规定,评估人员不得以个人名义执业,必须加入资产评估机构进行执业,而评估人员仅是受资产评估机构的委派为委托人提供资产评估服务。因此,评估人员所需承担的民事赔偿责任应先由其所在的资产评估机构承担,而后资产评估机构视具体情况可以行使对评估人员的追偿权。
  
  5、资产评估法律责任的构成要件
  评估人员承担的法律责任一般具有致害行为、损害事实、过错行为和行为与损害事实之间存在因果关系等四个构成要件。其中,致害行为主要是指在评估人员出具的资产评估报告中有提供不实信息或虚假陈述的行为。如果评估人员没有按时、按质、按量履行资产评估机构与委托人所签订的合同中约定的义务,可以认定评估人员有违约的致害行为。评估人员发生了以上的致害行为,就可能要承担法律责任。损害事实包括财产方面的损害事实和名誉上的损害事实,但主要是指财产方面的损害事实。委托人或第三人的财产上的损害又包括直接损害和间接损害。因此,当委托人或第三人遭受利益损失时,理应要求资产评估机构和评估人员承担法律责任。过错行为主要指行为人主观上的故意和过失,发生了过错行为才能导致资产评估民事责任的产生。评估人员的过错有故意和过失两种形式,其中“故意”是指评估人员已经了解到自己行为违反法律、法规、职业道德或行业规范及准则,仍竭力实现其不良动机或听任损害后果的发生。过失是指评估人员因未尽责任而违背了法律和职业道德、执业准则等致使损害后果发生。因此,评估人员的过失实际上就是其在执业时未能恪尽职守,缺少了应有的合理的职业谨慎。最后,财产利益受损人要求评估人员承担法律责任时,不但应当证明损害事实存在,还应当证明自己所受损害与评估人员之间存在直接因果关系。如果受害人认为评估人员虚假陈述,则必须证明自己信赖了评估报告以及其财产损失与报告中的虚假陈述存在直接关联,如果能够证明存在该直接关联,就可以要求评估人员赔偿其损失。
  
  二、确定资产评估法律责任的主要问题
  
  1、确定评估人员的法律责任,必须正确认识和区分评估责任和会计责任。保证会计资料的真实性、完整性、合法性,是资产占有单位管理当局的会计责任。按照资产评估准则的要求对资产占有单位的资产进行评估并出具客观公正的评估报告是评估人员的评估责任。评估人员的评估责任不能替代、减轻或免除资产占有单位管理当局的会计责任。
  2、分析过错的层次。在我国资产评估相关的法律、法规中,对于故意和过失、一般过失和重大过失以及重大过失和欺诈的界定很少提及。对于一般过失和重大过失的区分,可以借助重要性水平来判断,如以总资产的0.5%-1%,权益的1%,总收入的0.5%-1%等为标准。这样,在某一重要性水平以内的就视为一般过失,超过这一重要性水平的就视为重大过失。当然,指标的大小还可以考虑待估资产的规模并作适当调整。关于重大过失和欺诈的区分相对困难,涉及评估人员的动机问题。可以引入“推定欺诈”概念,欺诈和推定欺诈行为在法律上具有同等法律效力。在确定评估人员法律责任时,不但要区分重大过失和一般过失,还应当借鉴西方法律中“共同过失”和“比较过失”的概念。所谓“共同过失”,是指原告的损失一方面源自被告的过失,另一方面,也源自其自身的过失。所谓“比较过失”,是指根据各过失者犯有过失的程度,而分配其所应负担的损失赔偿额。这些概念对于合理确定法律责任都是有益的。
  
  3、判断报告使用者是否为评估人员所预定的使用者。评估人员通过执业程序所出具的资产评估报告,是有特定目的的,具有特定的使用群体,并不适用于整个社会公众。如果不是评估人员所预定的报告使用者,即便是由于使用了评估人员出具给委托人的报告而造成了经济损失,评估人员也不应承担资产评估的法律责任。
  4、资产评估的法律责任的免除,也称免责,其免除条件包括以下几个方面:第一,受害人自己的过错,如委托人自己的委托指示不明或第三人对于评估人员的提醒或建议未予重视从而对资产评估报告使用不当,致使自身利益发生损害;第二,被评估单位对评估人员的工作不予配合,评估人员不能或不能完全履行约定职责,而又不能拒绝该资产评估业务的,最终致使评估人员不能如期或按质完成评估业务;第三,政府部门或其他有关部门非法行政干预,评估人员又无法消除干预,而导致发生承担法律责任的事项。
  
  三、应对资产评估法律责任的风险控制
  
  资产评估机构和评估人员必须努力控制评估风险,将资产评估业务的风险降到最低程度。只有对评估风险予以控制和防范,才能更好地提供资产评估服务。资产评估风险的控制可以采取以下措施:
  
  1、增强资产评估机构及评估人员的风险意识
  控制资产评估风险的首要问题是提高资产评估人员的风险意识,在执行资产评估业务的过程中自觉控制资产评估风险。评估人员的风险意识薄弱从在一定程度上是职业道德水平较低的表现。评估人员除了应加强知识技能学习外,还应积极参加职业后续教育。如果评估人员责任心不强,职业道德水平低下,就必然不关注资产评估工作的质量,这无疑会加大资产评估的风险。因此,对资产评估工作质量进行科学、严格的考核,可以有效地督促评估人员的风险意识。
  
  2、加强资产评估机构的内部管理与执业规范的培训
  执业规范是有效规范资产评估人员执业操守的重要手段。资产评估机构要注重评估人员整体素质的提高,以规范化的执业来有效地规避资产评估风险。同时,资产评估机构要加强内部管理,制订并认真执行内部审核制度、项目风险评价制度、执业操作规范制度、资产评估质量监控制度等,用这些严密的内部管理制度来防范风险。
  
  3、建立资产评估机构风险控制制度
  资产评估风险控制涉及资产评估程序的各个环节。首先,在评估项目受委托阶段,资产评估机构应对客户及待估资产进行充分的了解和审查,并在签订业务约定书时认真协商区分委托方责任和评估执业的责任。同时应根据待估资产的特点和规模确定适当、胜任的评估人员,认真考虑评估人员结构与评估计划中时间分配的合理性。资产评估机构还应考虑评估风险与评估成本的均衡。在评估业务实施阶段,调查、评定与估算和编制工作底稿是防范风险的重点工作。评估人员在评估过程中,应对待估资产各部分的调查、评定、估算和结论等形成详细的书面记录,并纳入评估工作底稿。在发生评估法律纠纷时,一份完整的评估工作底稿肯定能给评估人员减少遭受不应有的责难,并降低风险。第三,在报告编制阶段,评估人员要严格按照要求将有关重要内容全部写入评估报告,使评估报告符合约定目的,且措辞恰当、条理清晰,这样才能减少评估人员和有关利益主体受损的风险。资产评估工作中的每一个环节中都存在着潜在的风险,在整个评估程序都进行控制才能防范这一风险。
  
  4、建立资产评估执业保险、投保职业责任险是一种国际惯例,在我国有些保险公司已经开展了职业责任险的投保业务。资产评估机构投保职业责任险,既能有效保障委托人的利益,也能帮助化解评估人员的执业风险。根据保险协议,在保险合同有效期内,由评估人员过失造成委托人的经济损失,由投保的保险公司负责赔偿。资产评估的职业责任保险制度的实施,有利于合理防范执业风险。
  
  5、成立鉴定法律责任的专家委员会
  法院无疑是判定资产评估法律责任的最终裁判机构。但当诉讼案件涉及的问题专业性很强、技术复杂程度很高时,法院将难以作出合理的裁决。因此,行业协会应成立资产评估法律责任专家鉴定委员会,其出具的鉴定报告将同其他司法鉴定报告一样,成为庭审的有力证据。在国外,司法机关在判决中介服务诉讼案件时,常常主动吸收中介行业自律组织的意见,以此作为法律责任认定的重要依据。
  6、建立统一的资产评估法律法规体系
  资产评估的法律法规不健全、不统一,是导致资产评估风险的一个重要原因,因此,应尽快制定《价值评估管理法》,取代现行的《国有资产评估管理办法》,以此作为价值评估全行业管理的法律,更好地发挥评估人员在维护各类所有者权益中的中介服务作用。同时,资产评估职业道德准则、质量控制准则和后续教育准则等也应该得到完善,共同构筑防范资产评估风险的屏障。
  
  参考文献:
  [1] 中国资产评估协会.中国资产评估法规汇编[M].北京:经济科学出版社,1997.
  [2] 林依标等.试论我国资产评估的法律责任[J].中国土地科学,1998 (12) :26-29.
  [3] 李晓红.资产评估风险的认定与防范[A].国际资产评估论坛论文集[C],北京:中国资产评估协会,1999,67-70.
  [4] 王诚军.马来西亚评估业之现状[J].国有资产管理,1997 (3) :47-50.
  [5] 王景升.资产评估机构的责任与资产评估风险的规避[J].财经问题研究,2000 (5):45-47.
  [6] 王秀东.资产评估风险防范与控制[J].河北农业大学学报,2002 (3):57-59.
  [7] 赵邦宏.资产评估法律责任的法律法规分析[J].中央财经大学学报,2003 (11):71-75.
  [8] 赵 兵,关于加强非国有资产评估立法的思考[J].中国流通经济2005,(5):62-64.
  [9]全国注册资产评估师考试用书编写组,资产评估学[M],北京:中国财政经济出版社,2005.
  
  (作者单位:浙江天健会计师事务所评估部)
作者:
刘 勇 来源:《中国资产评估》2006年第9期 发布时间:2006年09月01日
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