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魏耀华律师博客

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民事再审申请书  

2010-11-12 21:45:42|  分类: 法律文书 |  标签: |举报 |字号 订阅

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    申请再审人:(一审被告、一审反诉原告、二审上诉人)A有限公司,住所地为济南市济王路XX,邮寄地址同上,联系电话为0531-XX。

法定代表人XX,该公司董事长。

委托代理人魏耀华,男,齐鲁律师事务所律师,住XX.

被申请人:(一审原告、一审反诉被告、二审被上诉人),B公司,住所地为济南市泺源大街XX号,邮寄地址同上,联系电话0531-XX

法定代表人XX,该公司经理。

申请再审人A与被申请人B项目转让合同纠纷一案,不服济南市中级人民法院于2010年3月9日作出(2009)济民五终字第XX号民事判决,现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条之规定,向山东省高级人民法院申请再审。

                                      再审请求

撤消原审判决,查明事实,正确适用法律,依法改判。
                                             申请事由

依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第二款:原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的;第六款:原判决、裁定适用法律确有错误的,特申请再审。

                                    具体事实与理由

申请事由一:符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第二款,具体理由如下:二审法院认定被申请人“虽未取得涉案土地的使用权证,但实际上享有对涉案土地的开发使用权”证据不足。行为人对土地享有开发使用权的基本前提是其对涉案土地享有合法的土地使用权。在原审案件审理过程中,被申请人仅提供了涉案土地规划批复意见及土地规划许可证,该文件显然不能证明其对涉案土地享有合法使用权!与此相反,济南市国土资源局及济南市人民政府明确认定其擅自占用的涉案土地为非法占用国有土地的行为,基于此,政府收回了该土地并出让给申请人。在上述土地使用权权属的变更中,被申请人自始至终未能提供其对涉案土地享使用权的证明,故二审法院认定被申请人实际享有对该土地的开发使用权缺少证据。

申请事由二:符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第六款,具体理由如下:

1、二审法院以申请人取得涉案土地使用权时对价低,故不能免除其对被申请人继续履行合同的义务,属于适用法律错误。

申请人与济南国土资源局之间的土地使用权出让合同与申请人与被申请人之间“购房合同”是两个不同法律关系。即使申请人支付的出让金偏低,其救济途径应由土地管理部门申请撤销或者变更土地出让合同;而申请人是否应按照“购房协议”的约定支付剩余款项,取决于该“购房协议”是否有效以及是否存在其他阻缺合同履行的事由。然而,二审法院把两种截然不同的法律关系混淆在一起,以申请人取得涉案土地使用权时支付对价低为由判定申请人继续履行“购房协议”中的义务,属于适用法律错误。

2、二审法院以申请人在补充协议中认可办理土地手续的某些费用应由被申请人承担以此作为认定“购房合同”有效的理由之一,属于适用法律错误。合同因违背法律和行政法规的强制性规定而归于无效,其无效是盖然的、无条件的民事行为,不因合同当事人的私自约定而变为有效。由于被申请人在转让涉案土地时并未取得土地权属证书,也未获得政府主管部门的批准,事后被申请人也一直未取得该宗土地的权属证书,故其转让行为违反了法律、行政法规的禁止性规定,应认定为无效合同。双方当事人在补充协议中关于土地出让金、契税、配套费责任主体的约定,应视为原合同组成部分,在合同有效地情况下才对双方当事人具有拘束力。因为合同是无效的,无效合同自始至终都是无效的,不会因当事人事后任何补充及追认而变成有效,这是无效合同与效力待定合同的本质区别,故该补充协议不能成为无效合同变为有效合同的理由。

3、二审法院认定“合同当事人实现了合同目的”,以此作为合同有效的理由之一,属于适用法律错误。

任何人不能因为违法行为而得利,就本案而言,被申请人对涉案土地是非法占用的,而且被申请人自始至终没有取得合法使用权,如果允许被申请人通过非法占有行为取得利益,无疑等于鼓励违法行为的产生,这与立法的初衷是格格不入的。同时会增加申请人的交易成本,而被申请人却能获得非法利益。而在司法实践中存在的“合同实际履行,当事人已经实现合同目的,故不宜认定合同尚未成立”司法政策,指的是合同签订的某些形式要件存在瑕疵,但不足成为无效合同的事由,法院考虑到合同已经实际履行,为避免当事人的经济损失及节省社会成本,应认定合同成立并生效。而本案情形显然不符合上述司法政策的本意,二审法院却以此作为认定合同有效的理由,属于适用法律错误。

综上所述,二审判决无论在事实认定及适用法律方面均存在错误,故依据《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十九条第二款:原判决裁定认定基本事实的主要证据不足的;第六款:原判决裁定适用法律确有错误的,特申请再审!

    此致

 山东省高级人民法院

                                                                                          申请人:A公司

                                                                                          二0一0年十月 二十八

本人对该作品享有著作权,未经许可,不得转载---------魏耀华

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